Debida diligencia en las transacciones de propiedad de los empleados

¿Qué significa el término «diligencia debida»?‍

La debida diligencia es esencialmente el proceso de investigar si hay algún problema potencial que pueda hacer que una transacción sea problemática. Por lo general, la parte compradora (por ejemplo, el administrador de ESOP) exige la debida diligencia para descubrir posibles problemas en la empresa cuyas acciones se están comprando. Algunos ejemplos de dificultades que la debida diligencia podría descubrir son (entre otros) los títulos de propiedad poco claros, los embargos no revelados sobre los activos, los estatutos que prohíben ciertos tipos de ventas, las responsabilidades ambientales, los métodos de contabilidad inadecuados y la falta de un análisis empresarial exhaustivo de una transacción propuesta.

‍¿Se exige legalmente la debida diligencia en una transacción de propiedad de un empleado?

‍No existe un requisito legal de diligencia debida. Sin embargo, el hecho de no hacerlo en los casos en que pueda haber arrojado información crítica podría dar lugar a demandas por parte de las partes implicadas en la transacción. Por ejemplo, los participantes podrían demandar a un fiduciario del ESOP que haya comprado acciones de una empresa que tenía una importante responsabilidad ambiental no revelada.

‍¿Qué alternativas existen para hacer la debida diligencia?

‍Una alternativa, por supuesto, es no hacer nada y correr el riesgo. Francamente, esto es lo que se suele hacer. A pesar de que se han producido pocos problemas, el riesgo es muy alto; una importante demanda judicial contra el Banco Nacional del Valle (Reich contra el Valley National Bank, el caso «Kroy») se refería precisamente a estas cuestiones. Una solución intermedia es que el vendedor garantice que no hay problemas, transfiriendo así parte de la posible exposición legal al vendedor (normalmente, a la empresa empleadora y a su junta directiva cuando se trata de la propiedad de los empleados). Sin embargo, el fideicomisario aún podría ser demandado por no seguir adelante con el asunto. Las garantías serían en cierto modo paralelas a la revisión de los libros de una empresa en lugar de auditarlos.

‍¿Qué áreas cubre la diligencia debida?

‍Por lo general, las investigaciones de diligencia debida examinan las prácticas contables, los estatutos corporativos y otros documentos, las leyes y reglamentos que podrían afectar a una transacción, el estado de los activos, los litigios pendientes o las cuestiones reglamentarias y las prácticas comerciales y las condiciones financieras generales de una empresa. Esta es una lista amplia de posibilidades que pueden implicar semanas o meses de trabajo, pero la idea es buscar específicamente los problemas que pueden impedir una transacción.

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‍Fuente: Centro Nacional para la Propiedad de los Empleados (NCEO)